未依法解除劳动合同 老员工坚决依法维权

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P001【劳动争议起因】

2008年1月1日《劳动合同法》正式实施，国有控股与员工参股的漳糖物业公司、总经理李××第二期三年劳动合同刚好期满，李××连续工龄已达36年，完全符合《劳动合同法》第14条规定条件，依法应续签无固定期限劳动合同。然而，李××却在春节后上班前，收到盖“福糖公司物业部”章、签“部门经理”蔡××章的特快邮件，通知：2月25日前办理“解除劳动关系”手续，逾期责任自负，并自3月份起停发工资、停缴社保等。

李××上班后于2月16日，前往市劳动仲裁咨询：该通知主体是否合法？有关人员当即指出：不合法。因为：1、通知使用的公章非法人用工单位的公章，仅是单位内部有效的部门章；2、通知签署人非法人代表，仅是部门经理；3、你提供的劳动合同已经本局见证鉴章，证明用工主体单位为“漳糖物业公司”，福糖公司物业部解除你劳动关系的通知无效。

李××心中疑问，经权威部门证实后，于2月22日将以上咨询结果，特快邮件回复二份答复函：１、该部门和经理非法人主体和法人代表，故通知无效；2、要求依法续签无固定期限劳动合同，并强调：用工单位单方面停发工资、停缴社保等行为违法。

蔡××自恃有上级指示精神，对李××的答复和要求置之不理。将漳糖物业公司其他员工劳动关系，以统一工龄补偿标准都“买断”解除了。

李××则认为：在《劳动合同法》实施后，国家相关劳动法规体系越来越健全，自己合法权益要靠自己主张并维护，决不容许类似违法行径在自己身上发生。解除员工劳动关系不是不可以，但首先，应以合法的用工主体名义发通知与本人协商，也就是其他法人或非法人通知无效；其次，应履行《劳动合同法》《公司章程》制定相关方案并报批，也就是必须“依法合理”进行。未依法想解除本人劳动合同 那本人坚决不签协议。解除协议未签并有回复，意味着双方劳动关系存续；劳动关系存续，意味着劳动争议时效不受限制，依法维权才有发言权。

本博提醒：诸位劳动者都必须明确：当你遇到解除劳动合同时，务必认真思考质疑一下，用工单位的行为合法吗？千万不能不明不白、被欺骗或胁迫就签下名字，签了名就等于自动弃权，以后想依法维权就难了。

本博请求：诸位劳动者，本博依法维权进展详情，尚在连载不断更新“回复”补充中，您和您的同事也许会遇到此类问题，请您就本案发表您的高见，您的回复是对本博的最大支持，也是给其他劳动者极好地启示！

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上 诉 理 由
（三）2、一审裁定引用《民事诉讼法》第111条第三项、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第七条规定错误。
一审引用《民事诉讼法》第111条第三项，告知：“应当由政府有关部门按照企业改制的政策规定统筹解决”。问题是政府有关部门“踢皮球”“不作为”怎么办？上诉人多次向政府主管部门请求协调解决被“推来推去”。多次向市劳动监察投诉答“无法解决”，提请市劳动仲裁，当场就被“超过时效”为由不予受理。依据《劳动争议调解仲裁法》第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，原告申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。”上诉人不服仲裁才提起民事诉讼，难道一审也将“皮球”踢回去吗?上诉人究竟该找哪个政府部门才能最终解决问题？难道诉讼不是最终有效途径吗？
一审引用《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第七条，以“双方之间的争议仍属于因企业改制而引发的争议”为由，驳回上诉人起诉，与本案事实不符，系被上诉人狡辩、一审未审理造成裁定失误。其实，本案的关键：若上诉人劳动关系归属一审裁定的“漳糖物业公司”，而被上诉人现并未改制，那么，本案归根到底是：被上诉人的员工与被上诉人，为续签劳动合同和补发工资引发的争议，系劳动争议案件，属于人民法院的民事受理范围。应适用《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十条：“用人单位分立为若干单位后，对承受劳动权利义务的单位不明确的，分立后的单位均为当事人。”

综上所述，（2008）芗民初字第1690号民事裁定书，裁定事实错误、定性错误、适用法律错误，作为连续工龄36年的上诉人，合法权益得不到一点保障，哪要劳动者如何生存？因此请求市中院依法查明本案全部事实，撤销（2008）芗民初字第1690号民事裁定书，指令芗城区人民法院对本案继续审理。
此致
漳州市中级人民法院
　　　　上诉人： 李×× 　2008年12月10日

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上 诉 理 由
二、一审裁定定性错误
一审裁定“此是在企业制度改革中出现的特殊情况，不是履行劳动合同中的问题”定性是错误的。
上诉人连续工龄37年，党龄30年，也任职国企科级领导10余年，国企改制上诉人历来拥护，1999年漳州糖厂“剥离”“债转股”改制，上诉人是方案策划、申报的主要人员之一；被上诉人2003年改制，上诉人是策划、申报主办人，但改制来改制去，上诉人的劳动关系归属却成了“皮球”，如今被踢来踢去，都不承认。上诉人才无奈依《劳动合同法》和“关于确立劳动关系有关事项的通知”(劳社部发〔2005〕12号)，凭劳动合同、从业人员花名册、工作牌、工资卡；政府批文等一系列证据起诉，这难道“不是履行劳动合同中的”劳动争议吗？被上诉人在法庭上竟然出示“伪造”文件；政府部门批复另一法人“福糖公司”改制文件进行答辩，这些答辩证据大都不符合“证据三性要求”或与本案无关，而被上诉人作为独立法人，现并不存在再“改制”事实。二个各自独立的法人实体，被上诉人有意在答辩中混为一谈，一审未审理采信相关证据，岂能不出现定性错误吗？！

三、一审裁定适法错误
由于一审裁定事实错误、定性错误，造成裁定适用法律也出现错误。具体说：
1、一审裁定引用《民事诉讼法》第108第四项规定错误。
如前所述，被上诉人现并不存在“改制”的事实，双方2003年分立改制后签定的劳动合同，符合劳动部《关于贯彻执行劳动法若干问题的意见》第37条规定：“用人单位发生分立或合并，分立或合并的用人单位可依据其实际情况，与原用人单位的劳动者，遵循平等自愿、协商一致的原则变更、解除或重新签订劳动合同”。而上诉人与被上诉人重签的第二期劳动合同期满后，上诉人作为被上诉人员工，仍继续在被上诉人单位上班，被上诉人也继续为上诉人发放工资和代扣代缴“五险一金”。此起争议，完全是因被上诉人2008年3月份起停发上诉人年薪工资引起的劳动争议。适用《劳动合同法》第14条第2款第3项、第82条第2款规定，完全符合《民事诉讼法》第108条第一、第二、第三、第四项起诉条件，芗城区人民法院理应依法继续审理，支持上诉人诉讼请求。

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民　事　上　诉　状
上诉人：李××，……
被上诉人：漳州市漳糖物业管理有限公司（机构代码证号：75736852-8），……　法定代表人：蔡××，……
上 诉 请 求
依法撤销（2008）芗民初字第1690号民事裁定书，指令芗城区人民法院对本案继续审理。

上 诉 理 由
一、一审裁定事实错误
一审裁定上诉人是“漳糖物业公司的职工”事实是正确的，而裁定“现该公司实行企业改制，原告不接受有关企业改制方案，双方之间的争议仍属于因企业改制而引发的争议”事实是错误的。
1、被上诉人现无实行企业改制。2000年漳州糖厂生产经营性资产和人员，“债转股”改制为“福糖公司”；非生产经营性资产和人员被剥离，上诉人就在被剥离单位“漳州糖厂物业部”任职。2003年因经营管理需要，经接管单位漳国投［2003］014号请示(证据01），报市国资办。依据漳政［1999］综151号批复（证据02）、市国资办［2003］43号批复（证据03），剥离(分立)单位“漳州糖厂物业部”，经市工商局注册登记，按《公司法》改制为被上诉人。又何来“现该公司实行企业改制”？请中院责成被上诉人出具“漳糖物业公司”现改制方案、批复等相关证据，如不能，岂不应承担“举证不力”法律责任吗？！
2、不同法人改制岂能泾渭不分。2003年分立单位改制为被上诉人，上诉人已由被上诉人接收，有双方2003年12月重签劳动合同、花名册、工资卡等为证，双方已确立了劳动关系。一审裁定书已确认，“原告为被告漳糖物业公司的职工”。被上诉人作为用工主体未再改制，也从未通知上诉人解除劳动关系，又何来“原告不接受有关企业改制方案”。“福糖公司”改制是另一法人主体的改制，“漳糖物业公司”作为独立法人并未再改制，二个不同法人主体，岂能泾渭不分？

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收到一审裁定书后，李××一边准备上诉材料；一边在网上公开发贴。
怪！怪！怪！诉讼劳动争议，裁定改制争议，法律依据何在？
福建某大型国有一档企业，2000年生产经营性资产和人员债转股改制为国有控股A公司；非生产经营性资产和人员剥离，分立后改制为国有控股B公司。A、B二公司都是平等的独立法人，2007年11月A公司拍卖国有股权改为民营。
某职工连续工龄36年，分立改制时与B公司重签二次劳动合同，2007年12月31日第二期劳动合同期满，按《劳动合同法》应续签无固定期限劳动合同，可B公司不但不续签，反而在2008年2月以A公司后勤部门（非法人）名义，通知该职工解除劳动关系，3月份起停发工资等法定待遇至今。
该职工经过向上反映、监察、仲裁无法解决，以“续签合同、双倍赔薪”提请劳动争议诉讼。没想到，一审法院历时近6个月，裁定为“改制争议”，不属法院受理范围。据说是：依据内部司法解释。
请教法律界及各界有识之士：一审裁定法律依据何在？

在网友回复时，李××还补充说明：
该职工一审就是聘请当地有名律师代理，可对此裁定也无可奈何。业内人士称：这就是“中国法律审理特色”。
如果说证据不足，更是天大笑话，该职工在A公司时系办公室副主任，近十年来有关“剥离”“分立”都由其策划经办，文件都有原件在手，分立后任B公司党政主要领导，被告档案材料全在原告手上（除公章被蔡××非法收去外）。
现在问题是：法官即不出示B公司改制证据，也不出示裁定法律依据文号，只劝“不要钻牛角尖”

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福建省漳州市芗城区人民法院民事裁定书
（2008）芗民初字第1690号
……（略）
原告李××与被告漳州市漳糖物业管理有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。原告及代理人黄××，被告的委托代理人林××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：……（略）
被告辩称：……（略）

本院认为：原告为被告漳糖物业公司的职工，现该公司实行企业改制，原告不接受有关企业改制方案，双方之间的争议仍属于因企业改制而引发的争议。此是在企业制度改革中出现的特殊情况，不是履行劳动合同中的问题，由此引发的纠纷，应当由政府有关部门按照企业改制的政策规定统筹解决，不属于人民法院受理范围。因此，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条第四项、第一百一十一条第三项、第一百四十条第一款第三项和最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，裁定如下：
驳回原告李××的起诉。
本案受理费人民币10元，由原告负担。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。
审判长：郑×× 人民陪审员：杨×× 张××
二00八年十一月十八日

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从6月中旬法院受理本案，三个月后才开庭第一次审理，按理说，随后应开庭第二次审理，因为第一次开庭没有双方证据审理情况，即支持采信那些符合事实的法定证据，不支持不采信那些不符合事实的法定证据。然而，法院迟迟没有再通知开庭时间。
李××在开庭一个月后，前往咨询法官，法官避而不谈，只说：去问你的律师（这就是聘请律师带来的不足，法官不愿意与当事人谈案情，把解释的责任都推给律师）。当李××提出：被告把原告劳动关系推给另一法人福糖公司是逃避法律责任。法官说：你放心，总有一个要对你承担责任。
回头找代理律师，出差不在。实习律师回答说：不一定第二次开庭。
李××在开庭二个月后，依照法院信访规定，在法院院长信访接待日前往信访，要求接待副院长督促本案审理裁判。副院长进行登记后，表示要督促。

直到临近一审审理期限六个月满前，李××才接到律师通知：裁定书已下达。李××赶到律师处一阅，真是哭笑不得。法官裁定真是高水平，一个事实清楚、证据确凿的劳动争议案件，拖到法定审理期限，来个“一碗水端平”：既裁定原告为被告的员工，又将“劳动争议”裁为“改制争议”，称不属法院受理范围，驳回起诉。
李××问律师：怎么回事？律师答：法院只审程序，不审实体。这就是业内人士都说的“中国特色的法院审理”。
李××说：那现在怎么办？律师答：或继续上诉，或按裁定回去找政府解决。
李××说：当然继续上诉，法院这样的裁定是推脱法定职责，二个法人单位劳动关系、有无改制混为一裁，又没有写明“不属法院受理范围”裁定的法律依据。

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庭审质证精彩片断回放之二

3、当原告法庭出示公司发放的工作牌以证明双方存在劳动关系时。
郑法官问：被告代理人这怎么说？
被告律师答：这......不清楚，我看看，......从签名字体上看，好像是原告自己的字体吧。
郑法官问：那公章呢？
被告律师答：原告原来是法人代表，有可以是自己盖的吧。
原告补充：没错，工作牌上签名和盖章都是本人经办的，但那是2006年原告出任法人代表期间，行使法定职权、规范公司管理措施之一“员工挂牌上岗”，全公司员工（含临时聘用人员）人人都挂牌上岗，难道有错不合法吗？！

4、当原告法庭出示被告公司“从业人员花名册”，以证明双方存在合法劳动关系时。
郑法官：被告代理人怎么解释？
被告律师：我看看......（经与被告股东花名册对照后），员工名单与股东名单一样......。
原告补充：该“从业人员花名册”中员工名单，是与被告个人股东名单相同，“福糖公司物业部”改制为被告时，在岗人员身份是被告公司员工＋股东“双重身份”。那是2003年12月根据工商登记注册需要，由财务人员制表、登记法人签章、市国投认证盖章，报工商登记注册的原始档案。

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庭审质证精彩片断回放之一
1、郑法官：现在，双方向法庭出示证据原件审核。
原告律师：当庭出具所有证据原件（8份）供法庭审核。
被告律师：证据原件没有带（15份），都在有关有关单位的档案里，不能拿出来，丢了怎么办？

2、郑法官：原告提供的福糖综字［2007］31号文“原件”经法庭审核后，与被告提供的福糖综字［2007］31号文“复印件”内容完全不同时。质问被告代理人：如何“解释”？
被告律师：这......可能两份文件都是“真的”，因为不同内容，所以用同一文件编号分发。
原告律师：这是公文基本常识，同一文件编号只能发一个文件，不同内容可以放在同一个文件里，或不同文件编号分开发，哪有同一文件编号分发不同内容的二个版本文件。
（李××补充：庭前原告已前往福糖公司档案室查证，档案中福糖综字［2007］31号文件，与原告向法庭提供的“原件”完全一致，该档案右上方书写编号：023，被告涉嫌伪造“证据”）。

备注：李××已就蔡××法庭提供的伪造证据，于2009年1月另行提请名誉侵权民事诉讼，法院已受理3月16日开庭审理，详情另告

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被告答辩补充证据2、会议纪要
【原告质证意见】原告认可该证据的真实性，但对证明的内容有异议。因为：
市国资委主持召开的福糖公司改制工作领导小组3月5日会议纪要明确记录：“物业公司（即被告）在清产核资后收回资产，对税务部门报停，由工商部门吊销营业执照后注销。”只批准被告收回资产后对税务报停，并没有批准被告申请注销。同时，请法庭注意：报停和注销是两个根本不同的概念。实际上，被告至今根本还没报停，更没有注销，作为实体仍然合法存在。
退一步讲，即使假设被告真的要进入停业解散注销终止程序，在被告尚未正式注销前，原告与被告合法存在的劳动合同关系及应当享受的权益，理应有权享受。而且，在被告正式注销终止时，仍有权依照《劳动合同法》第46条第5项的规定，向被告主张支付经济补偿。因此，该证据与本案同样无关。

被告答辩补充证据3、会议纪要
【原告质证意见】原告认可该证据的真实性，但证明意义何在，与本案无关？。
市政府是对福糖公司改制专题批复，而整个会议是在布置原漳州糖厂未进入福糖公司的单位如何“搭顺路车”；改制中如何“赶制报批材料”；如何“高效率”在一周内办完一年来未办完的事；如何让职工尽快解除劳动关系“领钱走人”。因此，该证据与本案同样无关。（